Como usted sabe, Próspera ZEDE ha enfrentado mayores desafíos legales y políticos en las últimas semanas, derivados del fallo informado de la Corte Suprema de Honduras que pretende declarar inconstitucional el marco ZEDE de manera retroactiva. Después de casi dos meses, el fallo finalmente ha sido publicado.
Aunque son posibles interpretaciones matizadas, este estrecho fallo de 8-7 parece desviarse de y anular la ley constitucional hondureña establecida de diversas maneras. Muchos coinciden en que el fallo en sí mismo viola tanto los tratados comerciales como los de derechos humanos que obligan al gobierno hondureño en materia de derecho internacional (o, si se aplica de acuerdo con su interpretación más radical, el fallo daría lugar a tales violaciones). Un excelente análisis del fallo, realizado por el reconocido experto en arbitraje internacional y ZEE, el Dr. Julien Chaisse, está disponible en español en https://www.tunota.com/radar-comercial/el-fallo-retroactivo-de-la-corte-suprema-de-honduras-debilita-la-defensa-del-gobierno-hondureno-en-el-arbitraje-internacional-sobre-el-marco-zede y en inglés, en https://www.linkedin.com/pulse/honduran-supreme-courts-retroactive-ruling-weakens-its-julien-chaisse-ucpcc/. En consecuencia, casi con certeza, el fallo será objeto de impugnaciones legales continuas en diversas instancias por parte de diversas partes. Cabe esperar que se busquen recursos para anular el fallo o, al menos, para impedir los esfuerzos por aplicarlo de maneras que son claramente inconstitucionales y que violan el derecho internacional.
Mientras tanto, Honduras Próspera Inc. y Próspera ZEDE ya han comenzado a buscar mitigar la inestabilidad legal y la incertidumbre política resultantes mediante la reformulación condicional de la naturaleza de la relación jurídica creada por su (e)Residencia. Al iniciar sesión en eProspera.com, se le pedirá que firme un Anexo (Rider) a su Acuerdo de Convivencia diseñado para hacer que el acuerdo sea aplicable al máximo bajo cualquier interpretación o aplicación previsible del fallo de la Corte Suprema. Asigna aquellas autoridades y responsabilidades de la ZEDE que pueden manejarse mediante gobernanza privada directa bajo el derecho nacional hondureño externo a entidades privadas designadas; y reserva las autoridades y responsabilidades de la ZEDE que no pueden manejarse de esta manera a la propia ZEDE y a su Proveedor General de Servicios, cuyo estatus el Secretario Técnico tiene la intención de defender de cualquier aplicación del fallo.
Los Términos de Servicio actualizados de los diversos sitios web de Próspera subrayan esta nueva estructura legal condicional e incluyen importantes divulgaciones y advertencias adicionales. Asegúrese de leerlos aquí: https://www.prospera.co/en/terms-of-service. También debe leer la advertencia detallada aquí: https://www.prospera.co/en/disclaimer. Consulte con un asesor legal independiente y calificado con respecto a estos asuntos.
A continuación se presentan los aspectos más destacados de la nueva estructura legal y los riesgos asociados de residir y operar en Próspera ZEDE.
Estatus de (e)Residente, Registros, Resolución de Disputas y Elección de Ley
En la medida en que el fallo publicado de la Corte Suprema pretenda (o se aplique para) anular el estatus gubernamental actual de Próspera ZEDE, entidades privadas, incluidas North Bay GSP LLC (una LLC de Wyoming (EE. UU.) organizada recientemente) y/o Próspera Foundation, S.A. (la primera de forma remota y la segunda de forma local), manejarán aquellos aspectos de su acuerdo de (e)Residente relacionados con el control de acceso a la propiedad privada; administrarán el Registro Personal de Próspera como una base de datos privada de (e)Residentes; y también administrarán el Registro de Propiedad de Próspera como un registro privado vinculante únicamente entre (e)Residentes.
Con respecto al Registro de Propiedad de Próspera, se ha redactado una plantilla de "poder envolvente" (wraparound power of attorney) con la asistencia del bufete local Dentons, y se distribuirá para permitir los registros correspondientes en el Registro externo del Instituto de la Propiedad, según sea necesario para mantener o perfeccionar los derechos de propiedad externos conformes, según se requiera.
La resolución de disputas privada por defecto seguirá asignada a Prospera Arbitration Center LLC, una LLC de Texas (EE. UU.). Y en relación con dichos servicios de resolución de disputas, el Anexo (Rider) también conserva, con carácter ejecutable bajo el derecho nacional hondureño, las Reglas de Próspera ZEDE (publicadas en https://pzgps.hn) como la elección contractual de ley entre (e)Residentes mientras acceden, residen y hacen negocios dentro de lo que históricamente han sido los límites de la zona.
Por último, el Anexo (Rider) dispone que los (e)Residentes y el Grupo Próspera se comprometen contractualmente entre sí a honrar y hacer cumplir la intención del Acuerdo de Convivencia en la mayor medida permitida por el derecho nacional hondureño externo, incluso mediante la suscripción de instrumentos más formales que pueda requerir dicha ley.
Así, todos los aspectos de la gobernanza de Próspera que pueden mantenerse y hacerse cumplir mediante acuerdo contractual privado bajo el derecho nacional hondureño externo se han desvinculado de aquellos aspectos que no pueden mantenerse ni hacerse cumplir de esa manera, como se explica a continuación.
Autoridades Reservadas de Próspera ZEDE a ser Defendidas por el Secretario Técnico
Todos los demás aspectos de la gobernanza de la ZEDE permanecerán en manos del Secretario Técnico, el Próspera Trust (ahora administrado por Motus LLC como Fideicomisario) y el Proveedor General de Servicios (administrado por el Secretario Técnico como Gerente en Funciones), no obstante el fallo de la Corte Suprema, hasta que se hayan agotado todas las impugnaciones y defensas legales, tanto a nivel nacional como internacional. En consecuencia, en este momento, el Secretario Técnico, en sus diversas capacidades públicas, tiene la intención de conducir la gobernanza como antes, y de continuar actuando lo mejor que pueda para proteger la jurisdicción de Próspera ZEDE de incursiones ilegales utilizando todas las opciones lícitas factibles.
Riesgos de la Nueva Estructura de Gobernanza de Próspera
Incluso bajo la nueva estructura legal, seguirán existiendo riesgos derivados de trabajar, arrendar o poseer propiedades y operar un negocio en Próspera ZEDE. Si usted tiene una entidad jurídica formada bajo la ley de Prospera ZEDE, el Anexo (Rider) subraya que puede ser considerada una entidad jurídica "de facto" bajo el derecho nacional hondureño externo frente a personas, entidades y organismos gubernamentales externos; como resultado, bajo el derecho nacional hondureño externo, si se aplica la interpretación del peor escenario del reciente fallo de la Corte Suprema, la entidad no tendrá responsabilidad limitada frente a esta clase de personas y entidades. Si prevé una exposición significativa frente a personas que no son (e)Residentes, puede que desee que su entidad de Próspera ZEDE organice una entidad bajo la ley de EE. UU., Honduras u otra jurisdicción, y que realice negocios externamente a través de esa entidad.
Pero incluso como entidad jurídica "de facto", su entidad de Próspera aún debería tener capacidad legal para contratar, demandar y ser demandada en la Honduras general. Además, entre los (e)Residentes, quienes seguirán vinculados contractualmente por el Código de Common Law de Roatán como cuestión de principios estándar de elección de ley bajo el derecho nacional hondureño, prevemos que Prospera Arbitration Center LLC continuará tratando a las entidades de Próspera como poseedoras de todas las características corporativas bajo las cuales fueron creadas. Es probable que diversas instituciones sigan ofreciendo opciones bancarias para las entidades de Próspera.
Riesgos Especiales para Personas de Industrias Reguladas
Si usted es una Persona de Industria Regulada, debe entender que continuar operando en Próspera ZEDE conllevará un mayor riesgo legal y político, porque el fallo de la Corte Suprema de Honduras hace más probable que los organismos reguladores nacionales y locales reclamen jurisdicción sobre usted en relación con leyes y regulaciones externas. Si está operando físicamente en Próspera ZEDE, también puede enfrentar un mayor riesgo de doble imposición sobre los ingresos, la propiedad inmobiliaria, los servicios y las ventas. La propiedad de grandes parcelas de tierra por parte de personas que no sean ciudadanos o nacionales hondureños podría ser impugnada. No está claro si la estructura de seguro cautivo del grupo de seguros regulatorios de Próspera ZEDE es lícita bajo las leyes nacionales hondureñas externas. En consecuencia, si usted depende de pólizas de seguro regulatorio, existe un mayor riesgo de que las agencias nacionales actúen para denegar o provocar la denegación de sus derechos bajo dichas pólizas. Si está contratando empleados, corre un mayor riesgo de quedar sujeto a leyes, regulaciones y agencias laborales externas. Si usted es empleado, corre un mayor riesgo de perder el derecho a sus Beneficios Laborales de Próspera. Por último, la aplicación en el peor escenario del fallo de la Corte Suprema de Honduras puede dar lugar a riesgos aún más graves que no pueden articularse ni anticiparse plenamente en este momento. Aunque en todos los casos creemos que existirán impugnaciones y defensas fundadas contra el fallo, incluido el derecho a la anulación del fallo aplicado a sus circunstancias particulares, dichos riesgos incluirán la posibilidad de responsabilidad tanto civil como penal. Puede que desee considerar el cumplimiento de las leyes aplicables en la Honduras general.
Cómo se ve el Cumplimiento del Derecho Nacional Hondureño Externo
Aunque Próspera ZEDE y Próspera Foundation, S.A. están en negociaciones con el municipio de Roatán para crear una opción de cumplimiento de ventanilla única, mediante la cual una subsidiaria del Proveedor General de Servicios o de Próspera Foundation, S.A. actúe como interfaz fiscal y regulatoria entre los negocios de Próspera ZEDE y el gobierno local externo, actualmente no hay negociaciones en curso con las autoridades gubernamentales nacionales. Por lo tanto, cumplir con las leyes aplicables en la Honduras general probablemente le exigirá formar una entidad corporativa hondureña bajo las leyes nacionales externas, en la cual su entidad de Próspera ZEDE tendría que fusionarse (o podría intentar formar la entidad corporativa hondureña como subsidiaria de su entidad de Próspera ZEDE; o podría disolver su entidad de Próspera ZEDE y aportar sus activos a la nueva entidad hondureña). También necesitará obtener una identificación tributaria externa para su entidad hondureña, lo que implicará familiarizarse y cumplir con el conjunto de leyes tributarias que se aplican a nivel local y nacional. Necesitará un permiso de operación del municipio local (Roatán en la mayoría de los casos). Si tiene la intención de contratar empleados, deberá familiarizarse con las leyes laborales nacionales hondureñas externas. Por último, si usted o su entidad tienen la intención de operar en industrias tradicionalmente reguladas bajo las regulaciones nacionales hondureñas externas, no debe esperar un reconocimiento recíproco de su elección regulatoria, licencias existentes, permisos o seguro regulatorio; y es muy probable que muchas de esas industrias reguladas queden efectivamente cerradas al ingreso. En todos estos casos, recomendamos consultar con un abogado y/o notario hondureño independiente. Aquí encontrará una lista de proveedores de servicios legales recomendados: https://pzgps.hn/wp-content/uploads/2023/03/Legal-Service-Providers.pdf
Lo que Depara el Futuro
No obstante los riesgos anteriores, todavía existen buenas razones para continuar viviendo, trabajando, poseyendo propiedades y operando negocios en Próspera ZEDE y esperar los acontecimientos futuros.
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El fallo de la Corte Suprema está sujeto a interpretaciones matizadas y puede no aplicarse como sus defensores más radicales quisieran (juristas razonables o funcionarios ejecutivos pueden intervenir para impedir su aplicación de maneras que contravienen el derecho internacional y las garantías fundamentales de los derechos humanos).
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Faltan solo unos 12 meses para las próximas elecciones nacionales en Honduras, después de las cuales esperamos que cambie el panorama político respecto a las ZEDE.
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También es posible que se alcance una resolución amistosa con los gobiernos nacional y local de Honduras. Honduras Próspera Inc. considera que su reclamo de arbitraje internacional se fortalece con el comportamiento reciente del gobierno nacional hondureño, lo que mejora su posición de negociación en cualquier discusión de acuerdo, especialmente con una nueva administración.
Todos estos acontecimientos pueden mitigar muchos o todos los riesgos descritos anteriormente. Pero nada en la vida, y mucho menos en la política, está garantizado.
En el análisis final, cada (e)Residente debe decidir por sí mismo qué nivel de riesgo es aceptable. Si bien no hay deshonra en decidir que los riesgos de mantenerse junto a Próspera ZEDE superan los beneficios, ciertamente existe la oportunidad de hacer historia y de proteger el futuro de las sociedades emergentes (startup societies) manteniéndose firme. De manera muy real, Próspera ZEDE es ahora el campo de pruebas para el concepto de Estados en Red (Network States) defendido por tantos líderes de opinión. Es donde la teoría se pone a prueba y se encuentra con la práctica.
Por último, tenga en cuenta que Próspera Foundation, S.A. ha adoptado el litigio de interés público como una de sus misiones de impacto social. Si desea hacer una donación para apoyar los esfuerzos de los trabajadores y empresas hondureños tras el reciente fallo de la Corte Suprema de Honduras y potencialmente explorar opciones tanto en instancias nacionales como internacionales, considere hacer una donación significativa a la fundación. Escriba al Oficial de Cumplimiento Ricardo Gonzalez para obtener más detalles en rgonzalez@prospera.hn